공정거래법은 시장의 상황을 반영하여야 하고 시장의 상황은 수시로 변화하는 것이기 때문에 어느 법보다 개정이 잦은 편이다. 새로운 법이론과 판례도 끊임없이 생성되고 있다.
이번 전면 개정판은 무엇보다 2022. 12. 30. 시행된 공정거래법 전부개정 법률을 반영하기 위한 것이다. 개정된 시행령과 고시, 지침을 최대한 반영하고 있다. 다만 공정거래법이 전부개정되면서 조문체계마저 크게 바뀌었는데 예컨대 불공정거래행위는 제23조에서 제45조로, 부당한 공동행위는 제19조에서 제40조로 바뀌었다. 그런데 판례나 심결례는 대부분 구 조문에 따른 것이다. 이러한 점을 감안해 이 책의 본문에는 현행 법조문을 명기하되 각주에는 가급적 구 조문을 병기하여 독자들의 불편함을 조금이나마 덜어 보려고 노력하였다.
이와 더불어 개정판이 나온 2021년 2월 이후 새로운 판례들을 반영하고 있다. 그동안 학계에서만 논의가 있어 왔던 이윤압착이론을 명시적으로 인정한 2021년 대법원 판례를 소개하였다. 또한 오랫동안 학계와 대법원이 고민하여 온 특수관계인에 대한 부당한 이익제공행위의 부당성 판단기준을 제시한 2022년 대법원 판례를 다루고 있다.
그 외에도 이론적인 논의를 좀 더 보강하였다. 전통적인 하버드학파에서부터 뉴 브랜다이스학파에 이르는 독점규제법의 사상적 흐름을 소개하였다. 이러한 사상적 흐름은 해 아래 새것이 없다는 진리를 다시 한번 생각나게 해준다. 양면시장 내지 플랫폼시장의 특성과 관련시장 획정 논의는 아직까지 명확한 법리가 형성되어 있지 않아 그동안 보류하여 왔는데 전면개정판에서는 이에 관한 이슈를 다루었고 미국 연방대법원의 Amex 판결을 소개하였다. 아직까지도 이와 관련된 논의는 가야할 길이 더 멀다고 생각한다. 그리고 AI가 주요한 화두가 된 최근의 흐름을 반영하여 부당한 공동행위와 관련된 컴퓨터 알고리즘과 합의 인정의 문제를 소개하였다. 다소 오래된 주제일 수 있지만 역외적용을 둘러싼 속지주의와 효과주의의 대립을 일부 보완하여 소개하였다.
이미 이 분야에는 훌륭한 저서들이 많이 출판되어 있지만 이 책도 나름대로 학계나 실무계에 기여하는 바가 있었으면 좋겠다는 소박한 생각에서 전면개정판에 착수하였다. 저자들은 현직 변호사와 교수이기 때문에 기업을 자문하거나 소송수행 과정에서 습득한 현장에서의 생생한 경험과 강의와 연구를 하면서 느낀 생각 그리고 학생들의 이론적인 질문과 의견을 최대한 종합하고 반영하고자 노력하였다. 이 책의 부제가 ‘이론과 실무’로 되어 있는 것도 그러한 취지에서이다.
전면개정판 출간을 위해 중앙대학교에서 강의하고 있는 한세론 박사와 배동호 조교가 헌신적으로 원고를 검토하고 교정해 주었다. 박영사 조성호 이사님과 김선민 이사님은 행정적인 지원과 교정을 책임져 주셨다. 지면을 빌어 이분들에게 깊은 감사의 말씀을 드린다.

2023년 2월
저자 올림

제1장 공정거래법 개관

제1절 공정거래법의 의의 1
Ⅰ. 경쟁법으로서의 공정거래법 2
Ⅱ. 경쟁질서 회복을 위한 공정거래법 4
제2절 독점규제 제도의 역사 6
Ⅰ. 유래 6
Ⅱ. 미국 7
Ⅲ. 유럽연합 9
Ⅳ. 일본 11
Ⅴ. 우리나라 12
제3절 독점규제법의 목적 14
Ⅰ. 개요 14
Ⅱ. 경쟁촉진 16
1.경쟁상태의 판단기준 16
2.자유경쟁(free competition)과 공정경쟁(fair competition) 17
3. 소결 17
Ⅲ. 경쟁촉진 이외의 다른 목적 18
1. 중소사업자 보호 18
2. 소비자보호(consumer protection) 20
Ⅳ. 공정거래법의 목적 21
1. 문리적 해석 21
2. 공정거래법과 경제력집중 억제 22
3. 공정거래법과 중소사업자 보호 22
Ⅴ. 결어 24
제4절 독점규제법의 사상적 흐름 26
Ⅰ. 개요 26
Ⅱ. 하버드학파(Harvard School) 27
Ⅲ. 시카고학파(Chicago School) 28
Ⅳ. 후기 시카고학파(Post-Chicago School) 30
Ⅴ. 뉴 브랜다이스학파(New Brandeis) 30
제5절 독점규제법의 체계 31
Ⅰ. 글로벌 3분론 32
1.협조행위 32
2. 단독행위 33
3. 기업결합 33
Ⅱ. 우리나라의 5분론 34
1. 시장지배적지위 남용행위 34
2. 불공정거래행위 34
3. 부당한 공동행위 34
4. 기업결합 35
5. 경제력집중억제 35
Ⅲ. 소결 35

제2장 시장지배적지위 남용금지

제1절 시장지배적지위 남용금지의 의의 37
Ⅰ. 시장지배력의 양면 : finis opus coronat v. 남용의 기회 37
Ⅱ. 시장지배적지위 남용금지의 취지와 국제적 동향 38
1. 시장지배적지위 남용행위의 취지 38
2. 시장지배적지위 남용금지의 국제적 동향 39
제2절 시장지배적사업자의 개념과 판단기준 41
Ⅰ. 시장지배적사업자의 개념 41
1. 공정거래법상 정의 41
2. 관련사건 : 2005년 BC카드 사건 42
Ⅱ. 시장지배력의 판단기준 42
1. 시장점유율 43
2. 진입장벽 43
3. 경쟁사업자의 상대적 규모 44
4. 기타 45
Ⅲ. 관련시장의 획정 45
1. du Pont 판례 45
2. 공정거래법상 관련시장의 획정 47
Ⅳ. 시장지배적사업자 추정제도 50
1. 시장지배적사업자 추정요건 50
2. 현행 추정요건의 문제점 50
Ⅴ. 양면시장과 관련시장 획정 52
1. 양면시장의 개념 52
2. 양면시장의 특성 53
3. 플랫폼의 유형 54
4. 양면시장에서 관련시장 획정 55
제3절 시장지배적지위 남용금지의 분류 56
Ⅰ. 공정거래법상 분류 56
1. 시장지배적지위 남용행위 관련 법령 및 고시 56
2. 시장지배적지위 남용행위 규정방식의 문제점 58
Ⅱ. 행위성격에 따른 분류 59
제4절 시장지배적지위 남용행위 유형과 위법성 판단기준 60
Ⅰ. 개요 60
Ⅱ. 착취남용 61
1. 가격남용행위 61
2. 출고조절행위 64
Ⅲ. 사업활동방해행위 65
1. 사업활동방해행위의 의의 65
2. 필수요소 접근제한 행위 66
3. 거래거절 68
Ⅳ. 진입제한행위 71
Ⅴ. 경쟁사업자 배제행위 72
1. 부당염매 72
2. 이윤압착(Margin Squeze) 73
3. 배타조건부거래 76
Ⅵ. 소비자이익 저해행위 78
제5절 독과점적 시장구조의 개선과 재제 79
Ⅰ. 독과점적 시장구조의 개선 79
Ⅱ. 위반행위의 제재 80
1. 시정조치 80
2. 과징금 81
3. 형벌 82

제3장 불공정거래행위와 특수관계인에 대한 부당한 이익제공행위 금지

제1절 불공정거래행위 금지 개요 85
Ⅰ. 입법연혁 85
Ⅱ. 불공정거래행위 금지 체계 86
1. 공정거래법상 체계 86
2. 불공정거래행위 규정방식의 문제점 88
Ⅲ. 불공정거래행위의 위법성 판단요소 90
1. 공정거래저해성과 경쟁제한성의 관계 90
2. ‘공정한 거래를 저해할 우려’와 ‘부당하게’의 관계 92
3. ‘부당하게’와 ‘정당한 이유 없이’의 의미 92
4. 불공정거래행위 정리 94
제2절 경쟁제한형 불공정거래행위 96
Ⅰ. 개요 96
Ⅱ. 거래거절(법 제45조 제1항 제1호) 97
1. 공동의 거래거절 98
2. 단독의 거래거절(그 밖의 거래거절) 99
Ⅲ. 차별적 취급(법 제45조 제1항 제2호) 103
1. 가격차별 103
2. 기타 차별적 취급행위 106
Ⅳ. 경쟁사업자 배제(법 제45조 제1항 제3호) 108
1. 부당염매 108
2. 부당고가매입 113
Ⅴ. 끼워팔기-거래강제(법 제45조 제1항 제5호) 114
1. 개요 114
2. 끼워팔기 규제논거 115
3. 대상행위 : 별개의 상품 116
4. 경쟁제한성 판단기준 117
5. 사례 : 마이크로소프트 사의 끼워팔기 사건 120
Ⅵ. 구속조건부거래(법 제45조 제1항 제7호) 121
1. 개요 121
2. 배타조건부거래 123
3. 거래지역·거래상대방 제한 125
제3절 경쟁수단불공정형 불공정거래행위 127
Ⅰ. 개요 127
Ⅱ. 부당한 고객유인(법 제45조 제1항 제4호) 129
1. 부당한 이익에 의한 고객유인 130
2. 위계에 의한 고객유인 133
3. 그 밖의 부당한 고객유인 135
Ⅲ. 거래강제(법 제45조 제1항 제5호) 136
1. 사원판매 136
2. 그 밖의 거래강제 139
Ⅳ. 사업활동방해(법 제45조 제1항 제8호) 141
1. 기술의 부당이용 141
2. 인력의 부당유인·채용 142
3. 거래처 이전방해 144
4. 그 밖의 사업활동방해 144
제4절 거래내용불공정형 불공정거래행위 146
Ⅰ. 거래상지위 남용행위 일반론 146
1. 규제논거-거래내용의 불공정성 146
2. 입법연혁 147
3. 거래상지위 남용행위 발생배경과 억지요소의 한계 148
4. 거래상지위 남용행위 규제의 기본방향 149
5. 시장지배적지위 남용행위 및 민사적 분쟁과의 구별 151
Ⅱ. 거래상지위 남용행위 세부유형 152
1. 개요 152
2. 구입강제 153
3. 이익제공강요 155
4. 판매목표강제 155
5. 불이익제공 156
6. 경영간섭 158
Ⅲ. 거래상지위 남용행위 관련 특별법 159
제5절 부당지원행위 159
Ⅰ. 부당지원행위 일반론 159
1. 규제논거 159
2. 외국 및 타법의 유사사례 160
3. 사견 161
Ⅱ. 부당지원행위의 유형 및 위법성 판단기준 162
1. 부당지원행위의 유형 162
2. 부당지원행위의 위법성 판단기준 165
Ⅲ. 부당지원행위 관련 주요 쟁점 167
1. 특수관계인 지원행위 167
2. 일감 몰아주기 169
제6절 특수관계인에 대한 부당한 이익제공행위 171
Ⅰ. 입법취지 171
Ⅱ. 행위유형 및 위법성 판단기준 172
1. 지원주체 및 지원객체 172
2. 행위유형 172
3. 안전지대 173
4. 위법성 판단기준 173
Ⅲ. 사견 174
제7절 위반행위에 대한 제재 175

제4장 경쟁제한적 기업결합

제1절 기업결합 개요 179
Ⅰ. 기업결합의 의의 179
1. 개념 179
2. 기업결합의 동기 179
Ⅱ. 기업결합의 유형 181
1. 영위업종 간의 관계에 따른 분류 181
2. 기업결합 수단·방법에 따른 분류 182
제2절 기업결합 심사 183
Ⅰ. 개요 183
Ⅱ. 법적용 여부 심사 184
1. 적용대상자 184
2. 기업결합 유형 186
Ⅲ. 지배관계 형성여부 심사 188
1. 주식취득 및 소유, 새로운 회사설립에의 참여 188
2. 임원겸임 189
Ⅳ. 관련시장의 획정 및 집중도 분석 189
1. 관련시장의 획정 190
2. 집중도 분석 192
Ⅴ. 실질적 경쟁제한성 심사 196
1. 개요 196
2. 수평형 기업결합의 경쟁제한 요인 197
3. 수직형 기업결합의 경쟁제한 요인 200
4. 혼합형 기업결합의 경쟁제한 요인 202
Ⅵ. 예외인정 208
1. 효율성증대 요건(법 제9조 제2항 제1호) 208
2. 회생불가기업 요건(법 제9조 제2항 제2호) 209
3. 예외가 인정된 기업결합 사례 210
Ⅶ. 기업결합심사 실무 : 삼익악기의 영창악기 인수건 211
1. 사례 개요 211
2. 공정거래위원회 판단 212
3. 법원의 판결 213
4. 관련 신문기사 215
제3절 기업결합 신고 217
Ⅰ. 신고대상(법 제11조) 218
1. 신고의무자 및 신고대상 회사규모 218
2. 기업결합 유형별 신고기준 219
Ⅱ. 신고의무가 없는 기업결합 220
1. 관련법에 의한 투자 또는 지원목적의 기업결합(법 제11조 제3항) 220
2. 공정거래위원회와 관계중앙행정기관이 사전협의한 경우(법 제11조
제4항) 220
Ⅲ. 신고시기 및 기한 220
Ⅳ. 기업결합의 이행행위 금지의무(법 제11조 제8항) 222
Ⅴ. 임의적 사전심사 요청제도(법 제11조 제9항) 222
제4절 위반행위에 대한 제재 223
Ⅰ. 탈법행위의 금지(법 제13조) 223
Ⅱ. 시정조치(법 제14조 제1항) 223
Ⅲ. 합병 또는 설립무효의 소 제기(법 제14조 제2항) 225
Ⅳ. 이행강제금(법 제16조) 225
Ⅴ. 벌칙 226


제5장 부당한 공동행위

제1절 부당한 공동행위 개요 227
Ⅰ. 개념 227
Ⅱ. 부당한 공동행위의 규제이유 : 시장경제의 주적(主敵) 228
Ⅲ. 부당한 공동행위에 대한 공정거래법 규정의 변천 229
1. 1986년 개정 : 사후규제로 전환 229
2. 1992년 개정 : 실행행위 요건 삭제 230
3. 1999년 개정 : 요건 완화 230
4. 2020 개정 : 정보교환 행위 추가　 231
제2절 부당한 공동행위의 성립요건(법 제40조 제1항) 231
Ⅰ. 주체：둘 이상의 사업자 231
1. 개념 231
2. 경제적 동일체론 232
3. 사업자들 간의 관계 233
Ⅱ. 합의 233
1. 합의의 개념 및 범위 234
2. 합의의 입증방법 235
3. 합의의 입증과 각국의 실무 239
4. 컴퓨터 알고리즘(algorithm)과 합의의 인정 241
Ⅲ. 경쟁제한성 242
1. 개요 242
2. 당연위법 원칙과 합리의 원칙 법리의 발전 243
3. 공정거래법상 경쟁제한성 심사 실무 250
제3절 부당한 공동행위의 유형 252
Ⅰ. 유형분류 252
1. 2분법적 분류의 효용성 252
2. 경성 공동행위와 연성 공동행위의 위법성 심사방식 253
Ⅱ. 경성 공동행위 255
1. 가격 공동행위(법 제40조 제1항 제1호) 255
2. 물량 공동행위(법 제40조 제1항 제3호) 259
3. 시장분할 공동행위(법 제40조 제1항 제4호) 260
4. 입찰·경매 공동행위(법 제40조 제1항 제8호) 262
Ⅲ. 연성 공동행위 264
1. 거래조건 공동행위(법 제40조 제1항 제2호) 264
2. 설비제한 공동행위(법 제40조 제1항 제5호) 265
3. 상품의 종류 및 규격제한 공동행위(법 제40조 제1항 제6호) 266
4. 영업수행·관리 공동행위(법 제40조 제1항 제7호) 267
5. 기타 사업활동방해·제한 및 정보교환 공동행위(법 제40조 제1항
제9호) 269
제4절 부당한 공동행위 적발유인 제도 270
Ⅰ. 신고자 등에 대한 감면제도(Leniency Program) 270
1. 개요 270
2. 감면제도의 내용 271
3. 정보누설 금지 등 276
Ⅱ. 포상금 지급제도 277
제5절 공동행위 관련 제도 및 제재 278
Ⅰ. 공동행위 인가제도(법 제40조 제2항) 278
1. 제도의 개요 278
2. 인가 요건 278
3. 공동행위 인가의 한계 279
4. 인가절차 279
5. 인가제도의 현황 279
Ⅱ. 카르텔의 생성과 유지를 돕는 거래관행과 제도 280
1. 개요 280
2. 거래조건의 표준화 280
3. 최저가격보상제 281
Ⅲ. 부당한 공동행위의 사법상 효력 281
Ⅳ. 위반행위에 대한 제재 282
1. 시정조치 282
2. 입찰참가자격제한 요청 282
3. 과징금 282
4. 벌칙 285

제6장 사업자단체 금지행위와 재판매가격유지행위 금지

제1절 사업자단체 금지행위 287
Ⅰ. 사업자단체의 개념과 규제배경 287
1. 사업자단체의 개념 287
2. 규제배경 288
Ⅱ. 사업자단체 금지행위의 내용 289
1. 부당한 공동행위 289
2. 사업자수 제한행위 292
3. 구성사업자의 사업활동 제한행위 293
4. 불공정거래행위 및 재판매가격유지행위를 하게 하거나 방조하는
행위 296
Ⅲ. 기타 관련사항 297
1. 사업자단체 준수지침 제정 297
2. 사업자단체금지행위에 대한 예외인정 298
3. 위반행위에 대한 제재 298
제2절 재판매가격유지행위 금지 299
Ⅰ. 재판매가격유지행위의 개념 및 동기 299
1. 재판매가격유지행위의 개념 299
2. 재판매가격유지행위의 동기 300
Ⅱ. 재판매가격유지행위에 대한 법적 규제 302
1. 미국 연방판례법의 발전 302
2. 재판매가격유지행위에 대한 공정거래법상 규제 304
Ⅲ. 재판매가격유지행위와 유사한 행위 307
1. 위탁매매계약(consignment arrangements) 307
2. 일방적 거래거절(unilateral refusal to deal) 309
Ⅳ. 재판매가격유지 행위에 대한 제재 310

제7장 경제력집중 억제

제1절 경제력집중의 의의와 폐해 311
Ⅰ. 개관 311
1. 일반집중 312
2. 산업집중 313
3. 소유집중 314
Ⅱ. 우리나라 경제력집중의 원인 및 특징 314
Ⅲ. 경제력집중의 폐해와 공정거래법의 역할 316
1. 경제력집중의 폐해와 대처방안 316
2. 경제력집중에 대한 공정거래법의 역할 318
제2절 지주회사 320
Ⅰ. 개요 320
Ⅱ. 지주회사의 개념 및 요건 321
1. 주식 또는 지분의 소유 321
2. 국내회사의 사업내용 지배 322
3. 주된 사업 323
4. 자산총액이 일정규모 이상 323
Ⅲ. 지주회사 설립·전환의 신고(법 제17조) 323
Ⅳ. 지주회사의 행위제한(법 제18조 제2항) 323
1. 부채비율 제한(제1호) 323
2. 자회사에 대한 최저지분율 제한(제2호) 324
3. 타 회사 주식소유제한(제3호) 324
4. 금융지주회사와 일반지주회사의 분리(제4호 및 제5호) 325
5. 보고의무(제7항) 326
Ⅴ. 자회사의 행위제한(법 제18조 제3항) 326
1. 국내계열회사 주식소유제한(제2호) 326
2. 손자회사에 대한 최저지분율 제한(제1호) 326
Ⅵ. 손자회사에 대한 제한(법 제18조 제4항) 327
Ⅶ. 증손회사에 대한 제한(법 제18조 제5항) 327
Ⅷ. 상호출자제한기업집단의 지주회사 설립제한(법 제19조) 327
Ⅸ. 법위반 행위에 대한 제재 327
1. 탈법행위의 금지 327
2. 시정조치 328
3. 합병 또는 설립 무효의 소 제기 328
4. 과징금 328
5. 벌칙 329
제3절 대규모 기업집단 329
Ⅰ. 개관 329
1. 주요 개념 329
2. 대규모 기업집단 지정제도 331
3. 계열회사 편입·제외 등 332
Ⅱ. 상호출자금지 336
1. 대상 및 내용 336
2. 예외인정 337
3. 위반행위에 대한 제재 338
4. 중소기업창업투자회사의 국내 계열회사 주식취득 금지 338
Ⅲ. 신규 순환출자금지 339
Ⅳ. 채무보증제한 339
1. 대상 및 내용 339
2. 예외인정 340
3. 위반행위에 대한 제재 341
Ⅴ. 금융회사 또는 보험회사의 의결권 제한 341
1. 개요 341
2. 예외인정 342
3. 위반행위에 대한 제재 342
Ⅵ. 이사회 의결 및 공시제도 343
1. 대규모 내부거래의 이사회 의결 및 공시 343
2. 비상장회사 등의 중요사항 및 기업집단현황 공시 343
Ⅶ. 신고의무 등 기타 344

제8장 공정거래법의 적용범위와 사적구제

제1절 역외적용 345
Ⅰ. 외국 사업자에 대한 공정거래법 적용 여부 345
1. 이론적 논의 : 속지주의와 효과주의 345
2. 미국 346
3. EU 347
Ⅱ. 우리나라 역외적용 근거조항 및 주요 사례 348
1. 역외적용의 근거 조항 348
2. 문서송달 규정 350
3. 주요 사례 350
제2절 적용제외 353
Ⅰ. 개요 353
Ⅱ. 적용제외 대상행위 354
1. 법령에 따른 정당한 행위 354
2. 무체재산권의 행사행위 354
3. 일정한 조합의 행위 356
제3절 손해배상 359
Ⅰ. 개요 359
Ⅱ. 공정거래법상 손해배상청구권의 성립 요건 361
1. 당사자 361
2. 공정거래법 위반행위의 존재 361
3. 손해의 발생 및 손해액·배상액 362
4. 인과관계 364
5. 고의·과실 366
6. 공정거래위원회 시정조치와의 관계 366
7. 소멸시효 366
8. 민법상 불법행위로 인한 손해배상청구권과의 관계 367
Ⅲ. 기록의 송부 367
제4절 사인의 금지청구제도 368
Ⅰ. 개요 368
Ⅱ. 금지청구제도의 주요 내용 368
1. 대상 368
2. 관할법원 368
3. 남소방지 대책 368

제9장 공정거래위원회의 조직과 절차

제1절 공정거래위원회의 성격 369
Ⅰ. 독립규제위원회 369
1. 독립규제위원회의 탄생 배경 369
2. 독립규제위원회의 특징 370
Ⅱ. 준사법기관 372
1. 준사법기관의 의미 372
2. 공정거래위원회의 제도적 장치 373
제2절 공정거래위원회의 조직 및 구성 375
Ⅰ. 설치·소관사무 375
Ⅱ. 위원 376
1. 위원의 구성과 권한 376
2. 위원의 구성방법의 개선방안 376
Ⅲ. 전원회의와 소회의 377
1. 전원회의와 소회의 구분 377
2. 제척·기피·회피제도 378
3. 심리와 의결의 공개 및 합의의 비공개 379
4. 회의록 비공개 379
5. 위원회와 위원장의 구분 380
Ⅳ. 사무처 380
1. 사무처의 위상 및 역할 380
2. 위원회와 사무처와의 관계 381
제3절 공정거래위원회 독립성과 적법절차 382
Ⅰ. 개요 382
Ⅱ. 독립성 383
1. 공정거래위원회 독립성의 필요성 383
2. 독립성의 요소와 그 확보 방법 385
Ⅲ. 적법절차 386
1. 기능융합에 따른 주요 쟁점 386
2. 적법절차를 위한 보완책 387
제4절 사건처리절차 388
Ⅰ. 사건심사 388
1. 사건의 단서 388
2. 사건의 심사 391
Ⅱ. 위원회 심의 및 의결 396
1. 개요 396
2. 심의진행 398
3. 의결 399
Ⅲ. 불복절차 407
1. 이의신청 407
2. 행정소송 409
제5절 경쟁제한적인 법령 제정의 협의 412

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